關(guān)于特許經(jīng)營（加盟、連鎖、代理）糾紛的法律問題解析
2018-02-05 11:20:49 查看：
關(guān)于特許經(jīng)營（加盟、連鎖、代理）糾紛的法律要點問題精析
商業(yè)特許經(jīng)營(以下簡稱特許經(jīng)營)，是指擁有注冊商標、企業(yè)標志、專利、專有技術(shù)等經(jīng)營資源的企業(yè)(以下稱特許人)，以合同形式將其擁有的經(jīng)營資源許可其他經(jīng)營者(以下稱被特許人)使用，被特許人按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營模式下開展經(jīng)營，并向特許人支付特許經(jīng)營費用的經(jīng)營活動。
【律師評析】在實務(wù)中常見的加盟、連鎖、項目合作、品牌專營、專柜經(jīng)營、特約經(jīng)銷、代理經(jīng)營等具體名稱，雖名稱各異，經(jīng)營模式各部相同，但只要該種商業(yè)經(jīng)營符合了特許經(jīng)營的基本特征，應(yīng)當可以該種商業(yè)經(jīng)營為特許經(jīng)營。
2、【特許經(jīng)營資源的內(nèi)容】特許人擁有的經(jīng)營資源包括哪些？
特許人所擁有的 經(jīng)營資源 既包括注冊商標、企業(yè)標志、專利，也包括字號、商業(yè)秘密、具有獨特風(fēng)格的整體營業(yè)形象，以及在先使用并具有一定影響的未注冊商標等能夠形成某種市場競爭優(yōu)勢的經(jīng)營資源。
【律師評析】特許經(jīng)營資源即包括有形的商標、企業(yè)標志、商號、專利技術(shù)等有體物，也還包括商業(yè)秘密等無形資源，該種經(jīng)營資源一般具有獨到性、獨特性、專有性、競爭優(yōu)勢等特征。但特許人許可被特許人使用何種經(jīng)營資源，應(yīng)當首先依據(jù)合同的約定的具體內(nèi)容來確定，不能想當然的認為特許人所享有的所有經(jīng)營資源均系被特許使用的經(jīng)營資源。
3、【特許經(jīng)營的特征】什么是特許經(jīng)營的基本特征？
特許經(jīng)營的基本特征包括以下三個方面：
（1）特許人擁有注冊商標、企業(yè)標志、專利、專有技術(shù)，也包括一些在先使用并具有一定影響的未注冊商標、商業(yè)秘密、字號商號等具有知識產(chǎn)權(quán)屬性的經(jīng)營資源；
（2）被特許人根據(jù)特許人的授權(quán)在特定經(jīng)營模式下使用特許人的經(jīng)營資源；
（3）被特許人按照約定向特許人支付特許經(jīng)營費用。
【律師評析】特許經(jīng)營的三大基本特征，應(yīng)從以下幾個關(guān)鍵要素去把握，一是經(jīng)營資源，即特許人是否擁有經(jīng)營資源；二是授權(quán)使用，特許人授權(quán)被特許人使用經(jīng)營資源（在特定經(jīng)營模式下），三是支付特許經(jīng)營費用。特許經(jīng)營費，一般在合同中可能被表述為加盟費、代理費、特許使用費、品牌使用費、保證經(jīng)、培訓(xùn)費、廣告費、宣傳費等各種名稱，但一般不影響對其性質(zhì)的認定。
4、【特許經(jīng)營模式的含義】什么是特許經(jīng)營中的經(jīng)營模式？
經(jīng)營模式的解釋。經(jīng)營模式是指由特許人提供的，可以被被特許人復(fù)制的管理、經(jīng)營方式、形象標志以及產(chǎn)品或者服務(wù)渠道的總和。
經(jīng)營模式的表現(xiàn)。經(jīng)營模式可以體現(xiàn)在特許人的企業(yè)文化、經(jīng)營理念、管理標準、促銷策略、質(zhì)量控制措施及店鋪裝修設(shè)計等多個方面。
經(jīng)營模式的特點。經(jīng)營模式一般具有統(tǒng)一化、規(guī)范化、標準化、可復(fù)制化等特點。
5、【特許經(jīng)營合同關(guān)系的認定】如何認定和辨別特許經(jīng)營合同關(guān)系？
實務(wù)中特許經(jīng)營合同的認定，一方面應(yīng)當根據(jù)合同的具體內(nèi)容來進行認定，主要判斷合同內(nèi)容是否具備了“特許經(jīng)營的三個基本特征”，而不能依據(jù)合同的名稱，或者合同中記載的“本合同不屬于特許經(jīng)營合同”等類似約定來分析判斷是否屬于特許經(jīng)營合同；另一方面還應(yīng)當結(jié)合合同的實際履行情況來認定，如合同的實際履行情況與合同的約定內(nèi)容不一致，即使通過合同內(nèi)容的約定分析不具備“特許經(jīng)營的三個基本特征”，只要在合同實際履行中具備了上述特征，該實際履行可以視為對合同內(nèi)容進行了相應(yīng)的變更，一樣可以認定為具有特性經(jīng)營性質(zhì)的合同。
【律師評析】實務(wù)中，常見的加盟合同、連鎖經(jīng)營合同、項目合作合同、品牌專營合同、專柜經(jīng)營合同、特約經(jīng)銷合同、代理經(jīng)營合同等叫法，但應(yīng)結(jié)合合同實際內(nèi)容及合同履行情況來綜合判斷。
特許經(jīng)營的當事人包括特許人與被特許人。
特許人應(yīng)當具有是具有一定資質(zhì)的企業(yè)，除企業(yè)以外的其他單位不能作為特許人。法律對被特許人的資質(zhì)沒有限定，具有民事行為能力的自然人或法人均可作為被特許人。
【律師評析】根據(jù)《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》第三條第二款的規(guī)定，企業(yè)以外的其他單位和個人不得作為特許人從事特許經(jīng)營活動。根據(jù)該條款內(nèi)容來看，可以認定為行政法規(guī)的效力性強制性規(guī)定，如特許人并非企業(yè)，其與被特許人簽訂的合同，可以認定為無效合同。
7、【特許人“兩店一年”】特許經(jīng)營中所謂特許人應(yīng)具備“兩店一年”的規(guī)定具體指什么？
所謂特許人應(yīng)具備“兩店一年”的規(guī)定，系指根據(jù)《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》第七條第二款“特許人從事特許經(jīng)營活動應(yīng)當擁有至少2個直營店，并且經(jīng)營時間超過1年”的規(guī)定。
【律師評析】《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》第七條第二款規(guī)定特許人應(yīng)當具備“兩店一年”的經(jīng)營條件，該規(guī)定為管理性規(guī)定，特許人不具備該條件的，一般不影響特許經(jīng)營合同的成立以及效力。
8、【特許人備案制度】特許人應(yīng)當向商務(wù)主管部門“備案”，如何“備案”，不備案的后果有哪些？
備案的法律依據(jù)。根據(jù)《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》第八條的規(guī)定，特許人應(yīng)在首次簽訂特許經(jīng)營合同之日起15日內(nèi)申請向商務(wù)主管部門備案。
備案的部門。如經(jīng)營范圍在省級區(qū)域內(nèi)的，應(yīng)向省級政府的商務(wù)主管部門備案；如經(jīng)營的區(qū)域為跨省級的，應(yīng)向國務(wù)院商務(wù)主管部門備案。
備案的資料。特許人應(yīng)向商務(wù)主管部門提交“企業(yè)營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、特許經(jīng)營合同樣本、特許經(jīng)營操作手冊、市場計劃書、經(jīng)營資質(zhì)材料”等材料。
不備案的后果。特許人不按照規(guī)定備案的，可以責(zé)令限期備案并處1至5萬元罰款；如逾期仍不備案的，可處5萬以上至10萬元的罰款并公告。
【律師評析】《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》第八條的規(guī)定的特許人“備案”制度，系屬于管理性強制法律規(guī)范，特許人未按照規(guī)定“備案”，一般不影響特許經(jīng)營合同的效力。
9、【特許人信息披露義務(wù)】特許人的“信息披露”義務(wù)有哪些？何時以及應(yīng)當如何披露？
根據(jù)《商業(yè)特許經(jīng)營條例》第三章及《商業(yè)特許經(jīng)營信息披露管理辦法》的規(guī)定，特許人的“信息披露”義務(wù)主要包括以下部分：
（1）特許人及特許經(jīng)營活動的基本情況；
（2）特許人擁有特許經(jīng)營資源的基本情況；
（3）特許經(jīng)營費用的基本情況；
（4）向被特許人提供產(chǎn)品、服務(wù)、設(shè)備的價格、條件的情況；
（5）為被特許人提供服務(wù)的情況；
（6）對被特許人的經(jīng)營活動進行指導(dǎo)、監(jiān)督的方式和內(nèi)容；
（7）特許經(jīng)營網(wǎng)點投資預(yù)算情況；
（8）中國境內(nèi)被特許人有關(guān)情況；
（9）最近2年經(jīng)審計的特許人財務(wù)會計報告或?qū)徲媹蟾嬲?br /> （10）最近5年與特許經(jīng)營相關(guān)的訴訟和仲裁情況；
（11）特許人及法定代表人是否有重大違法經(jīng)營記錄的情況；
（12）特許經(jīng)營合同文本。
特許人至遲應(yīng)在簽訂特許經(jīng)營合同之日前30日，以書面形式向被特許人提供上述信息，且披露的上述信息應(yīng)當真實、準確、全面，不得隱瞞或者提供虛假的信息。
【律師評析】之所以規(guī)定特許人有“信息披露”義務(wù)的制度，其目的在于保護被特許人，使其在決定是否投資特許經(jīng)營項目之前能夠獲得特許人的必要信息，以預(yù)測投資風(fēng)險，防止商業(yè)欺詐。也是為了促進公平交易，保護被特許人能夠獲得必要的經(jīng)營信息，以判斷經(jīng)營風(fēng)險和預(yù)期收益。
依據(jù)法規(guī)定，結(jié)合司法實踐，以下特許經(jīng)營合同存在以下情形，可以認定為無效：
（1）特許人為企業(yè)以外的其他主體，其與被特許人簽訂的特許經(jīng)營合同無效；
（2）被特許經(jīng)營的產(chǎn)品或者服務(wù)，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定需要經(jīng)行政批準（或許可）方可經(jīng)營的，特許人未取得批準或者許可，其所簽訂的特許經(jīng)營合同無效；
（3）被特許從事的特許經(jīng)營業(yè)務(wù)需要具備特定的條件，而被特許人不具備有關(guān)特定的條件，其所簽訂的特許經(jīng)營合同無效；
（4）特許經(jīng)營資源不具有可續(xù)展的法定期限，或者超過了法定期限但依法未續(xù)展的，而特許經(jīng)營合同約定的經(jīng)營期限超過該法定期限的，超過部分無效；
（5）其他符合《合同法》第五十二條、第五十三條規(guī)定的情形的合同無效。
附《合同法》第五十二條 有下列情形之一的，合同無效：(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益;(二)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益;(三)以合法形式掩蓋非法目的;(四)損害社會公共利益;(五)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。
第五十三條 合同中的下列免責(zé)條款無效：(一)造成對方人身傷害的;(二)因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。
【律師評析】上述關(guān)于特許經(jīng)營合同無效的情形，律師不再贅述。針對常見的特許人是否具備“兩店一年”的條件，以及未履行“備案”手續(xù)、未盡到“信息披露”義務(wù)的情形，一般不影響合同效力。
合同是否能夠被撤銷，首先要審查是否屬于《合同法》第五十四條規(guī)定的合同可撤銷的情形。（《合同法》第五十四條規(guī)定第五十四條 下列合同，當事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷：(一)因重大誤解訂立的;(二)在訂立合同時顯失公平的。
一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。）
結(jié)合特許經(jīng)營合同來看，在訂立合同過程中，特許人如故意隱瞞、提供或者夸大直接關(guān)系到特許經(jīng)營實質(zhì)內(nèi)容的相關(guān)信息或者經(jīng)營資源的，足以導(dǎo)致被特許人與其簽訂合同，該種情形構(gòu)成欺詐，被特許人有權(quán)請求撤銷合同；在合同訂立后履行中，特許人如故意隱瞞重大變更信息或者提供虛假、夸大的經(jīng)營資源，對被特許人從事特許經(jīng)營業(yè)務(wù)造成實質(zhì)影響的，被特許人有權(quán)請求撤銷合同。
【律師評析】在特許經(jīng)營合同糾紛中，特許人的欺詐行為，由于舉證的困難，往往難以據(jù)實認定，且欺詐行為是否導(dǎo)致“足以影響訂立合同或者對合同的履行造成實質(zhì)影響（如從事特許經(jīng)營業(yè)務(wù)）”的后果難以判定，故此不建議輕易以欺詐為由提出撤銷合同。
12、【特許人欺詐的認定】如何認定特許人存在“欺詐”行為？
對特許人“欺詐”行為的認定，應(yīng)結(jié)合特許人隱瞞的信息、提供的虛假信息或者夸大的經(jīng)營資源與合同目的的關(guān)聯(lián)性（是否影響合同目的的實現(xiàn)）、與真實信息的背離程度以及對訂立和履行特性經(jīng)營合同的影響程度等因素來綜合判定。
依法《合同法》的規(guī)定，合同可以協(xié)商解除，也可以在達到約定條件時解除，或者一方依據(jù)法律規(guī)定單方解除。
那么特許經(jīng)營合同同樣可以經(jīng)特許人與被特許人雙方協(xié)商解除，也可以在符合特許經(jīng)營合同約定的條件時解除，或者按照法律規(guī)定一方單方解除合同。這里特別列明以下哪些情況一方可以單方解除合同：
（1）依據(jù)《合同法》第九十四條規(guī)定，因不可抗力不能實現(xiàn)合同目的、一方預(yù)期違約不履行主要債務(wù)、一方遲延履行主要債務(wù)經(jīng)催告后仍不履行、一方有遲延履行或者其他違約行為導(dǎo)致不能實現(xiàn)合同目的、法律規(guī)定的其他情形等這五種情形下，另一方可以單方解除合同；
（2）在特許經(jīng)營期間，一方被吊銷營業(yè)執(zhí)照，致使無法按照合同約定履行相應(yīng)的義務(wù)的，可以解除合同；
（3）被特許使用的經(jīng)營資源依法被撤銷或者被宣告無效的，特許人或被特許人可以依法解除合同；
（4）特許人隱瞞影響特許經(jīng)營合同履行致使不能實現(xiàn)合同目的的信息，或者披露虛假信息，或者夸大經(jīng)營資源，足以影響被特許人訂立合同，或者對被特許人從事特許經(jīng)營業(yè)務(wù)造成實質(zhì)影響（履行合同）的，被特許人可以解除合同；
（5）實務(wù)中存在，允許被特許人在合理的期限內(nèi)，可以單方解除合同。
特許經(jīng)營的合同的目的主要是指被特許人在特許人的指導(dǎo)下使用特許人的相關(guān)經(jīng)營資源，在特定的經(jīng)營模式下開展特許經(jīng)營業(yè)務(wù)。
【律師評析】這里需要特別強調(diào)，被特許人從事特許經(jīng)營業(yè)務(wù)是否盈利不屬于特許經(jīng)營合同的根本目的。
15、【被特許人的單方解除權(quán)】被特許人有權(quán)的合理期限內(nèi)單方解除合同，合理期限如何確定？
《商業(yè)特許經(jīng)營條例》第十二條規(guī)定，特許人與被特許人應(yīng)當在合同中約定，被特許人在合同訂立后的一定期限內(nèi)可以解除合同。該條款所規(guī)定的“一定期限”，可以由雙方約定，如果沒有約定，被特許人在合理期限內(nèi)仍可以單方解除合同，該“合理期限”應(yīng)結(jié)合合同的具體內(nèi)容、行業(yè)特點、商業(yè)慣例等因素確定，合理期限不宜過長，通常應(yīng)當為特許經(jīng)營資源未被被特許人實際使用或利用之前。
【律師評析】《商業(yè)特許經(jīng)營條例》第十二條規(guī)定的一定期限內(nèi)被特許人有權(quán)單方解除合同，其實質(zhì)是“冷靜期”的規(guī)定，目的是為了保護被特許人，以緩沖被特許人的投資沖動，賦予被特許人可以反悔的權(quán)利，系為了平衡雙方權(quán)益。
16、【特許經(jīng)營費如何返還】特許經(jīng)營合同被撤銷、解除或者無效后，被特許人請求返還已支付特許經(jīng)營費如何確定？
特許經(jīng)營合同因特許人的原因無效、解除或撤銷，或者因被特許人的原因終止履行，被特許人請求返還已經(jīng)支付的特許經(jīng)營費用的，應(yīng)當綜合考慮合同的訂立和履行情況、實際經(jīng)營期限、雙方當事人的過錯程度等因素合理確定返還的數(shù)額、比例或方式。
如被特許人無過錯的，特許人應(yīng)全額返還特許經(jīng)營費;如特許人無過錯的，特許經(jīng)營費可不予返還;如雙方均存在過錯的，按各自過錯責(zé)任分擔(dān)特許經(jīng)營費的金額。
17、【押金、保證金如何返還】特許經(jīng)營合同被撤銷、解除或者無效后，被特許人支付的押金、保證金如何返還？
因特許人的原因致使合同無效、撤銷或者解除的，或者被特許人對特許經(jīng)營合同未成立、無效、撤銷或者解除無過錯的，特許人應(yīng)當向被特許人返還押金、保證金。
18、【特許人授予的文件和材料如何處理】特許經(jīng)營合同被撤銷、解除或者無效后，特許經(jīng)營人授予被特許人的文件和材料如何返還？
特許經(jīng)營合同無效、解除或撤銷的，除當事人另有約定外，被特許人應(yīng)停止使用特許人許可其使用的相關(guān)經(jīng)營資源，特許人亦可請求被特許人返還或銷毀與經(jīng)營資源有關(guān)的授權(quán)書、特許使用證明、特許商業(yè)標志、技術(shù)資料、牌匾等文件或材料。
被特許人不能返還上述文件或材料的，應(yīng)當賠償特許人因此受到的損失，但屬于被特許人從事特許經(jīng)營業(yè)務(wù)過程中的正常消耗的材料的，可不予返還且不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
19、【特許人提供的產(chǎn)品和設(shè)備如何處理】特許經(jīng)營合同被撤銷、解除或者無效后，特許人向被特許人提供的產(chǎn)品和設(shè)備如何返還？
特許經(jīng)營合同無效、解除或撤銷的，除屬于從事特許經(jīng)營業(yè)務(wù)過程中的正常消耗外，特許人向被特許人提供的產(chǎn)品或者設(shè)備應(yīng)當返還或折價返還。
20、【特許合同的損失如何賠償】特許經(jīng)營合同被撤銷、解除或者無效后，無過錯方如何主張損失賠償？
特許經(jīng)營合同被撤銷、解除或者無效后，無過錯的一方當事人可以請求過錯方當事人賠償其因訂立及履行合同而產(chǎn)生的實際損失，對于無過錯方遭受的喪失締約機會或其他可得利益的損失，亦可酌情確定過錯方予以賠償。
21、【特許經(jīng)營合同的附隨義務(wù)】特許經(jīng)營合同被撤銷、解除或者無效，或者不成立特許經(jīng)營合同，當事人對合同中約定的保密與保管義務(wù)是否還應(yīng)當履行？
特許經(jīng)營合同被撤銷、解除或者無效，或者不成立特許經(jīng)營合同，當事人應(yīng)按照合同約定履行相應(yīng)的保密、保管等注意義務(wù)，任何一方違反該義務(wù)造成對方當事人損失的，應(yīng)當承擔(dān)損害賠償?shù)确韶?zé)任。
【律師評析】特許經(jīng)營合同被撤銷、解除、無效后，關(guān)于特許經(jīng)營費用的返還應(yīng)當綜合各種因素確定，被特許人不能想當然地認為合同被撤銷、解除或無效后，其支付的特許經(jīng)營費用即能夠全部返還；另外即使特許經(jīng)營合同被撤銷、解除、無效后，作為無過錯方的當事人仍有權(quán)主張損失賠償，這一點要特別注意。
【關(guān)于特許經(jīng)營的基本要素】
1、【特許經(jīng)營的含義和表現(xiàn)形式】哪種形式商業(yè)經(jīng)營屬于特許經(jīng)營？商業(yè)特許經(jīng)營(以下簡稱特許經(jīng)營)，是指擁有注冊商標、企業(yè)標志、專利、專有技術(shù)等經(jīng)營資源的企業(yè)(以下稱特許人)，以合同形式將其擁有的經(jīng)營資源許可其他經(jīng)營者(以下稱被特許人)使用，被特許人按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營模式下開展經(jīng)營，并向特許人支付特許經(jīng)營費用的經(jīng)營活動。
【律師評析】在實務(wù)中常見的加盟、連鎖、項目合作、品牌專營、專柜經(jīng)營、特約經(jīng)銷、代理經(jīng)營等具體名稱，雖名稱各異，經(jīng)營模式各部相同，但只要該種商業(yè)經(jīng)營符合了特許經(jīng)營的基本特征，應(yīng)當可以該種商業(yè)經(jīng)營為特許經(jīng)營。
2、【特許經(jīng)營資源的內(nèi)容】特許人擁有的經(jīng)營資源包括哪些？
特許人所擁有的 經(jīng)營資源 既包括注冊商標、企業(yè)標志、專利，也包括字號、商業(yè)秘密、具有獨特風(fēng)格的整體營業(yè)形象，以及在先使用并具有一定影響的未注冊商標等能夠形成某種市場競爭優(yōu)勢的經(jīng)營資源。
【律師評析】特許經(jīng)營資源即包括有形的商標、企業(yè)標志、商號、專利技術(shù)等有體物，也還包括商業(yè)秘密等無形資源，該種經(jīng)營資源一般具有獨到性、獨特性、專有性、競爭優(yōu)勢等特征。但特許人許可被特許人使用何種經(jīng)營資源，應(yīng)當首先依據(jù)合同的約定的具體內(nèi)容來確定，不能想當然的認為特許人所享有的所有經(jīng)營資源均系被特許使用的經(jīng)營資源。
3、【特許經(jīng)營的特征】什么是特許經(jīng)營的基本特征？
特許經(jīng)營的基本特征包括以下三個方面：
（1）特許人擁有注冊商標、企業(yè)標志、專利、專有技術(shù)，也包括一些在先使用并具有一定影響的未注冊商標、商業(yè)秘密、字號商號等具有知識產(chǎn)權(quán)屬性的經(jīng)營資源；
（2）被特許人根據(jù)特許人的授權(quán)在特定經(jīng)營模式下使用特許人的經(jīng)營資源；
（3）被特許人按照約定向特許人支付特許經(jīng)營費用。
【律師評析】特許經(jīng)營的三大基本特征，應(yīng)從以下幾個關(guān)鍵要素去把握，一是經(jīng)營資源，即特許人是否擁有經(jīng)營資源；二是授權(quán)使用，特許人授權(quán)被特許人使用經(jīng)營資源（在特定經(jīng)營模式下），三是支付特許經(jīng)營費用。特許經(jīng)營費，一般在合同中可能被表述為加盟費、代理費、特許使用費、品牌使用費、保證經(jīng)、培訓(xùn)費、廣告費、宣傳費等各種名稱，但一般不影響對其性質(zhì)的認定。
4、【特許經(jīng)營模式的含義】什么是特許經(jīng)營中的經(jīng)營模式？
經(jīng)營模式的解釋。經(jīng)營模式是指由特許人提供的，可以被被特許人復(fù)制的管理、經(jīng)營方式、形象標志以及產(chǎn)品或者服務(wù)渠道的總和。
經(jīng)營模式的表現(xiàn)。經(jīng)營模式可以體現(xiàn)在特許人的企業(yè)文化、經(jīng)營理念、管理標準、促銷策略、質(zhì)量控制措施及店鋪裝修設(shè)計等多個方面。
經(jīng)營模式的特點。經(jīng)營模式一般具有統(tǒng)一化、規(guī)范化、標準化、可復(fù)制化等特點。
5、【特許經(jīng)營合同關(guān)系的認定】如何認定和辨別特許經(jīng)營合同關(guān)系？
實務(wù)中特許經(jīng)營合同的認定，一方面應(yīng)當根據(jù)合同的具體內(nèi)容來進行認定，主要判斷合同內(nèi)容是否具備了“特許經(jīng)營的三個基本特征”，而不能依據(jù)合同的名稱，或者合同中記載的“本合同不屬于特許經(jīng)營合同”等類似約定來分析判斷是否屬于特許經(jīng)營合同；另一方面還應(yīng)當結(jié)合合同的實際履行情況來認定，如合同的實際履行情況與合同的約定內(nèi)容不一致，即使通過合同內(nèi)容的約定分析不具備“特許經(jīng)營的三個基本特征”，只要在合同實際履行中具備了上述特征，該實際履行可以視為對合同內(nèi)容進行了相應(yīng)的變更，一樣可以認定為具有特性經(jīng)營性質(zhì)的合同。
【律師評析】實務(wù)中，常見的加盟合同、連鎖經(jīng)營合同、項目合作合同、品牌專營合同、專柜經(jīng)營合同、特約經(jīng)銷合同、代理經(jīng)營合同等叫法，但應(yīng)結(jié)合合同實際內(nèi)容及合同履行情況來綜合判斷。
【關(guān)于特許經(jīng)營的主體】
6、【特許經(jīng)營當事人及資質(zhì)】特許經(jīng)營的當事人包括哪些？是否有應(yīng)當具有一定的資質(zhì)？特許經(jīng)營的當事人包括特許人與被特許人。
特許人應(yīng)當具有是具有一定資質(zhì)的企業(yè)，除企業(yè)以外的其他單位不能作為特許人。法律對被特許人的資質(zhì)沒有限定，具有民事行為能力的自然人或法人均可作為被特許人。
【律師評析】根據(jù)《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》第三條第二款的規(guī)定，企業(yè)以外的其他單位和個人不得作為特許人從事特許經(jīng)營活動。根據(jù)該條款內(nèi)容來看，可以認定為行政法規(guī)的效力性強制性規(guī)定，如特許人并非企業(yè)，其與被特許人簽訂的合同，可以認定為無效合同。
7、【特許人“兩店一年”】特許經(jīng)營中所謂特許人應(yīng)具備“兩店一年”的規(guī)定具體指什么？
所謂特許人應(yīng)具備“兩店一年”的規(guī)定，系指根據(jù)《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》第七條第二款“特許人從事特許經(jīng)營活動應(yīng)當擁有至少2個直營店，并且經(jīng)營時間超過1年”的規(guī)定。
【律師評析】《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》第七條第二款規(guī)定特許人應(yīng)當具備“兩店一年”的經(jīng)營條件，該規(guī)定為管理性規(guī)定，特許人不具備該條件的，一般不影響特許經(jīng)營合同的成立以及效力。
8、【特許人備案制度】特許人應(yīng)當向商務(wù)主管部門“備案”，如何“備案”，不備案的后果有哪些？
備案的法律依據(jù)。根據(jù)《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》第八條的規(guī)定，特許人應(yīng)在首次簽訂特許經(jīng)營合同之日起15日內(nèi)申請向商務(wù)主管部門備案。
備案的部門。如經(jīng)營范圍在省級區(qū)域內(nèi)的，應(yīng)向省級政府的商務(wù)主管部門備案；如經(jīng)營的區(qū)域為跨省級的，應(yīng)向國務(wù)院商務(wù)主管部門備案。
備案的資料。特許人應(yīng)向商務(wù)主管部門提交“企業(yè)營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、特許經(jīng)營合同樣本、特許經(jīng)營操作手冊、市場計劃書、經(jīng)營資質(zhì)材料”等材料。
不備案的后果。特許人不按照規(guī)定備案的，可以責(zé)令限期備案并處1至5萬元罰款；如逾期仍不備案的，可處5萬以上至10萬元的罰款并公告。
【律師評析】《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》第八條的規(guī)定的特許人“備案”制度，系屬于管理性強制法律規(guī)范，特許人未按照規(guī)定“備案”，一般不影響特許經(jīng)營合同的效力。
9、【特許人信息披露義務(wù)】特許人的“信息披露”義務(wù)有哪些？何時以及應(yīng)當如何披露？
根據(jù)《商業(yè)特許經(jīng)營條例》第三章及《商業(yè)特許經(jīng)營信息披露管理辦法》的規(guī)定，特許人的“信息披露”義務(wù)主要包括以下部分：
（1）特許人及特許經(jīng)營活動的基本情況；
（2）特許人擁有特許經(jīng)營資源的基本情況；
（3）特許經(jīng)營費用的基本情況；
（4）向被特許人提供產(chǎn)品、服務(wù)、設(shè)備的價格、條件的情況；
（5）為被特許人提供服務(wù)的情況；
（6）對被特許人的經(jīng)營活動進行指導(dǎo)、監(jiān)督的方式和內(nèi)容；
（7）特許經(jīng)營網(wǎng)點投資預(yù)算情況；
（8）中國境內(nèi)被特許人有關(guān)情況；
（9）最近2年經(jīng)審計的特許人財務(wù)會計報告或?qū)徲媹蟾嬲?br /> （10）最近5年與特許經(jīng)營相關(guān)的訴訟和仲裁情況；
（11）特許人及法定代表人是否有重大違法經(jīng)營記錄的情況；
（12）特許經(jīng)營合同文本。
特許人至遲應(yīng)在簽訂特許經(jīng)營合同之日前30日，以書面形式向被特許人提供上述信息，且披露的上述信息應(yīng)當真實、準確、全面，不得隱瞞或者提供虛假的信息。
【律師評析】之所以規(guī)定特許人有“信息披露”義務(wù)的制度，其目的在于保護被特許人，使其在決定是否投資特許經(jīng)營項目之前能夠獲得特許人的必要信息，以預(yù)測投資風(fēng)險，防止商業(yè)欺詐。也是為了促進公平交易，保護被特許人能夠獲得必要的經(jīng)營信息，以判斷經(jīng)營風(fēng)險和預(yù)期收益。
【有關(guān)特許經(jīng)營合同的效力】
10、【無效的特許經(jīng)營合同】哪些情況下簽訂的特許經(jīng)營合同無效？依據(jù)法規(guī)定，結(jié)合司法實踐，以下特許經(jīng)營合同存在以下情形，可以認定為無效：
（1）特許人為企業(yè)以外的其他主體，其與被特許人簽訂的特許經(jīng)營合同無效；
（2）被特許經(jīng)營的產(chǎn)品或者服務(wù)，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定需要經(jīng)行政批準（或許可）方可經(jīng)營的，特許人未取得批準或者許可，其所簽訂的特許經(jīng)營合同無效；
（3）被特許從事的特許經(jīng)營業(yè)務(wù)需要具備特定的條件，而被特許人不具備有關(guān)特定的條件，其所簽訂的特許經(jīng)營合同無效；
（4）特許經(jīng)營資源不具有可續(xù)展的法定期限，或者超過了法定期限但依法未續(xù)展的，而特許經(jīng)營合同約定的經(jīng)營期限超過該法定期限的，超過部分無效；
（5）其他符合《合同法》第五十二條、第五十三條規(guī)定的情形的合同無效。
附《合同法》第五十二條 有下列情形之一的，合同無效：(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益;(二)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益;(三)以合法形式掩蓋非法目的;(四)損害社會公共利益;(五)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。
第五十三條 合同中的下列免責(zé)條款無效：(一)造成對方人身傷害的;(二)因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。
【律師評析】上述關(guān)于特許經(jīng)營合同無效的情形，律師不再贅述。針對常見的特許人是否具備“兩店一年”的條件，以及未履行“備案”手續(xù)、未盡到“信息披露”義務(wù)的情形，一般不影響合同效力。
【有關(guān)特許經(jīng)營合同可撤銷的情形】
11、【可撤銷的特許經(jīng)營合同】哪些情形下特許經(jīng)營合同可以撤銷？合同是否能夠被撤銷，首先要審查是否屬于《合同法》第五十四條規(guī)定的合同可撤銷的情形。（《合同法》第五十四條規(guī)定第五十四條 下列合同，當事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷：(一)因重大誤解訂立的;(二)在訂立合同時顯失公平的。
一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。）
結(jié)合特許經(jīng)營合同來看，在訂立合同過程中，特許人如故意隱瞞、提供或者夸大直接關(guān)系到特許經(jīng)營實質(zhì)內(nèi)容的相關(guān)信息或者經(jīng)營資源的，足以導(dǎo)致被特許人與其簽訂合同，該種情形構(gòu)成欺詐，被特許人有權(quán)請求撤銷合同；在合同訂立后履行中，特許人如故意隱瞞重大變更信息或者提供虛假、夸大的經(jīng)營資源，對被特許人從事特許經(jīng)營業(yè)務(wù)造成實質(zhì)影響的，被特許人有權(quán)請求撤銷合同。
【律師評析】在特許經(jīng)營合同糾紛中，特許人的欺詐行為，由于舉證的困難，往往難以據(jù)實認定，且欺詐行為是否導(dǎo)致“足以影響訂立合同或者對合同的履行造成實質(zhì)影響（如從事特許經(jīng)營業(yè)務(wù)）”的后果難以判定，故此不建議輕易以欺詐為由提出撤銷合同。
12、【特許人欺詐的認定】如何認定特許人存在“欺詐”行為？
對特許人“欺詐”行為的認定，應(yīng)結(jié)合特許人隱瞞的信息、提供的虛假信息或者夸大的經(jīng)營資源與合同目的的關(guān)聯(lián)性（是否影響合同目的的實現(xiàn)）、與真實信息的背離程度以及對訂立和履行特性經(jīng)營合同的影響程度等因素來綜合判定。
【有關(guān)特許經(jīng)營合同的解除情形】
13、【可解除的特許經(jīng)營合同】哪些情形下可以解除特許經(jīng)營合同？依法《合同法》的規(guī)定，合同可以協(xié)商解除，也可以在達到約定條件時解除，或者一方依據(jù)法律規(guī)定單方解除。
那么特許經(jīng)營合同同樣可以經(jīng)特許人與被特許人雙方協(xié)商解除，也可以在符合特許經(jīng)營合同約定的條件時解除，或者按照法律規(guī)定一方單方解除合同。這里特別列明以下哪些情況一方可以單方解除合同：
（1）依據(jù)《合同法》第九十四條規(guī)定，因不可抗力不能實現(xiàn)合同目的、一方預(yù)期違約不履行主要債務(wù)、一方遲延履行主要債務(wù)經(jīng)催告后仍不履行、一方有遲延履行或者其他違約行為導(dǎo)致不能實現(xiàn)合同目的、法律規(guī)定的其他情形等這五種情形下，另一方可以單方解除合同；
（2）在特許經(jīng)營期間，一方被吊銷營業(yè)執(zhí)照，致使無法按照合同約定履行相應(yīng)的義務(wù)的，可以解除合同；
（3）被特許使用的經(jīng)營資源依法被撤銷或者被宣告無效的，特許人或被特許人可以依法解除合同；
（4）特許人隱瞞影響特許經(jīng)營合同履行致使不能實現(xiàn)合同目的的信息，或者披露虛假信息，或者夸大經(jīng)營資源，足以影響被特許人訂立合同，或者對被特許人從事特許經(jīng)營業(yè)務(wù)造成實質(zhì)影響（履行合同）的，被特許人可以解除合同；
（5）實務(wù)中存在，允許被特許人在合理的期限內(nèi)，可以單方解除合同。
【律師評析】上述羅列的合同解除情形，包括協(xié)商解除、約定解除、法定解除的情形，而法定解除中也包含雙方均有權(quán)解除的情形以及被特許人有權(quán)單方解除的情形，要仔細區(qū)分。
14、【特許經(jīng)營合同的合同目的】特許經(jīng)營合同目的無法實現(xiàn)，特許經(jīng)營的合同目的是什么？特許經(jīng)營的合同的目的主要是指被特許人在特許人的指導(dǎo)下使用特許人的相關(guān)經(jīng)營資源，在特定的經(jīng)營模式下開展特許經(jīng)營業(yè)務(wù)。
【律師評析】這里需要特別強調(diào)，被特許人從事特許經(jīng)營業(yè)務(wù)是否盈利不屬于特許經(jīng)營合同的根本目的。
15、【被特許人的單方解除權(quán)】被特許人有權(quán)的合理期限內(nèi)單方解除合同，合理期限如何確定？
《商業(yè)特許經(jīng)營條例》第十二條規(guī)定，特許人與被特許人應(yīng)當在合同中約定，被特許人在合同訂立后的一定期限內(nèi)可以解除合同。該條款所規(guī)定的“一定期限”，可以由雙方約定，如果沒有約定，被特許人在合理期限內(nèi)仍可以單方解除合同，該“合理期限”應(yīng)結(jié)合合同的具體內(nèi)容、行業(yè)特點、商業(yè)慣例等因素確定，合理期限不宜過長，通常應(yīng)當為特許經(jīng)營資源未被被特許人實際使用或利用之前。
【律師評析】《商業(yè)特許經(jīng)營條例》第十二條規(guī)定的一定期限內(nèi)被特許人有權(quán)單方解除合同，其實質(zhì)是“冷靜期”的規(guī)定，目的是為了保護被特許人，以緩沖被特許人的投資沖動，賦予被特許人可以反悔的權(quán)利，系為了平衡雙方權(quán)益。
16、【特許經(jīng)營費如何返還】特許經(jīng)營合同被撤銷、解除或者無效后，被特許人請求返還已支付特許經(jīng)營費如何確定？
特許經(jīng)營合同因特許人的原因無效、解除或撤銷，或者因被特許人的原因終止履行，被特許人請求返還已經(jīng)支付的特許經(jīng)營費用的，應(yīng)當綜合考慮合同的訂立和履行情況、實際經(jīng)營期限、雙方當事人的過錯程度等因素合理確定返還的數(shù)額、比例或方式。
如被特許人無過錯的，特許人應(yīng)全額返還特許經(jīng)營費;如特許人無過錯的，特許經(jīng)營費可不予返還;如雙方均存在過錯的，按各自過錯責(zé)任分擔(dān)特許經(jīng)營費的金額。
17、【押金、保證金如何返還】特許經(jīng)營合同被撤銷、解除或者無效后，被特許人支付的押金、保證金如何返還？
因特許人的原因致使合同無效、撤銷或者解除的，或者被特許人對特許經(jīng)營合同未成立、無效、撤銷或者解除無過錯的，特許人應(yīng)當向被特許人返還押金、保證金。
18、【特許人授予的文件和材料如何處理】特許經(jīng)營合同被撤銷、解除或者無效后，特許經(jīng)營人授予被特許人的文件和材料如何返還？
特許經(jīng)營合同無效、解除或撤銷的，除當事人另有約定外，被特許人應(yīng)停止使用特許人許可其使用的相關(guān)經(jīng)營資源，特許人亦可請求被特許人返還或銷毀與經(jīng)營資源有關(guān)的授權(quán)書、特許使用證明、特許商業(yè)標志、技術(shù)資料、牌匾等文件或材料。
被特許人不能返還上述文件或材料的，應(yīng)當賠償特許人因此受到的損失，但屬于被特許人從事特許經(jīng)營業(yè)務(wù)過程中的正常消耗的材料的，可不予返還且不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
19、【特許人提供的產(chǎn)品和設(shè)備如何處理】特許經(jīng)營合同被撤銷、解除或者無效后，特許人向被特許人提供的產(chǎn)品和設(shè)備如何返還？
特許經(jīng)營合同無效、解除或撤銷的，除屬于從事特許經(jīng)營業(yè)務(wù)過程中的正常消耗外，特許人向被特許人提供的產(chǎn)品或者設(shè)備應(yīng)當返還或折價返還。
20、【特許合同的損失如何賠償】特許經(jīng)營合同被撤銷、解除或者無效后，無過錯方如何主張損失賠償？
特許經(jīng)營合同被撤銷、解除或者無效后，無過錯的一方當事人可以請求過錯方當事人賠償其因訂立及履行合同而產(chǎn)生的實際損失，對于無過錯方遭受的喪失締約機會或其他可得利益的損失，亦可酌情確定過錯方予以賠償。
21、【特許經(jīng)營合同的附隨義務(wù)】特許經(jīng)營合同被撤銷、解除或者無效，或者不成立特許經(jīng)營合同，當事人對合同中約定的保密與保管義務(wù)是否還應(yīng)當履行？
特許經(jīng)營合同被撤銷、解除或者無效，或者不成立特許經(jīng)營合同，當事人應(yīng)按照合同約定履行相應(yīng)的保密、保管等注意義務(wù)，任何一方違反該義務(wù)造成對方當事人損失的，應(yīng)當承擔(dān)損害賠償?shù)确韶?zé)任。
【律師評析】特許經(jīng)營合同被撤銷、解除、無效后，關(guān)于特許經(jīng)營費用的返還應(yīng)當綜合各種因素確定，被特許人不能想當然地認為合同被撤銷、解除或無效后，其支付的特許經(jīng)營費用即能夠全部返還；另外即使特許經(jīng)營合同被撤銷、解除、無效后，作為無過錯方的當事人仍有權(quán)主張損失賠償，這一點要特別注意。
